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湖北省工商行政管理局行政處罰決定書

鄂工商處字〔2017〕201 號

當(dāng) 事 人：武漢新興精英醫(yī)藥有限公司

法定代表人：狄涵

社會信用代碼：91420102063008544E

住 所：武漢市江岸區(qū)臺北路 106 號澎湖高級公 寓 B 棟 4 層 1 室

經(jīng)營 范圍：中成藥、化學(xué)原料藥、化學(xué)藥制劑、抗 生素制劑、生化藥品批發(fā)；……。

2015 年下半年，我局陸續(xù)接到 3 家企業(yè)舉報，反映“藥用水楊酸甲酯”市場被當(dāng)事人壟斷，導(dǎo)致部分企業(yè)被迫停產(chǎn)，請求工商部門予以查處。

接到線索后，我局立即按照《工商行政管理機(jī)關(guān)查處壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位案件程序規(guī)定》對投訴反映的問題開展了核查。

2016 年 2 月，我局將核查情況報告國家工商總局并申請授權(quán)我局對當(dāng)事人的行為進(jìn)行立案調(diào)查。根據(jù)國家工商總局授權(quán)， 2016 年 2 月16 日，我局對當(dāng)事人涉嫌濫用市場支配地位行為立案調(diào)查。

一、本案當(dāng)事人的認(rèn)定

本案中，當(dāng)事人以武漢 HH 醫(yī)藥有限公司、海南 HF 醫(yī)藥有限公司兩家公司的名義取得有關(guān)生產(chǎn)廠家水楊酸甲酯原料藥的全國總代理權(quán)，由其業(yè)務(wù)員以當(dāng)事人公司名義或借用武漢 A 公司、湖北 B 公司、 湖北 C 公司的名義進(jìn)行銷售。

我局認(rèn)為：本案中運(yùn)作獲取水楊酸甲酯原料藥的獨(dú)家代理權(quán)并進(jìn)行市場銷售的整體行為，由當(dāng)事人策劃并授意其業(yè)務(wù)員易某某等人具體實(shí)施。

我國醫(yī)藥購銷行業(yè)中存在業(yè)務(wù)員以多家公司的名義從事經(jīng)營的現(xiàn)象，本案中業(yè)務(wù)員除使用具有隸屬關(guān)系的當(dāng)事人名義直接實(shí)施職 務(wù)行為之外，雖然還借用了武漢 HH 醫(yī)藥有限公司、海南 HF 醫(yī)藥有限 公司以及武漢 A 公司、湖北 B 公司、湖北 C 公司的名義實(shí)施原料藥的代理和銷售，但業(yè)務(wù)員的行為仍然受當(dāng)事人的控制，當(dāng)事人實(shí)質(zhì)上在整個行為中起到組織核心作用，并具有控制地位。因此，對當(dāng)事人進(jìn)行處罰，能夠達(dá)到制止壟斷行為和規(guī)范市場秩序的目的。

二、相關(guān)市場的認(rèn)定

《反壟斷法》第十二條第二款規(guī)定：“本法所稱相關(guān)市場，是指 經(jīng)營者在一定時期內(nèi)就特定商品或者服務(wù)進(jìn)行競爭的商品范圍和地域 范圍” 。

《國務(wù)院反壟斷委員會關(guān)于相關(guān)市場界定指南》第三條規(guī)定： “在反壟斷執(zhí)法實(shí)踐中，通常需要界定相關(guān)商品市場和相關(guān)地域市場。 相關(guān)商品市場是根據(jù)商品的特性、用途及價格等因素,由需求者認(rèn)為具 有較為緊密替代關(guān)系的一組或一類商品所構(gòu)成的市場。相關(guān)地域市場 是指需求者獲取具有較為緊密替代關(guān)系的商品的地理區(qū)域” 。

第四條 規(guī)定：“在反壟斷執(zhí)法實(shí)踐中，相關(guān)市場范圍的大小主要取決于商品（地域）的可替代程度。在市場競爭中對經(jīng)營者行為構(gòu)成直接和有效競爭約束的，是市場存在需求者認(rèn)為具有較強(qiáng)替代關(guān)系的商品或能夠 提供這些商品的地域。因此界定相關(guān)市場主要從需求者角度進(jìn)行需求 替代分析”。

本案涉嫌的違法行為是當(dāng)事人濫用市場支配地位，以拒絕提供“藥用水楊酸甲酯”原料藥為手段，強(qiáng)迫交易相對人接受其不合理條件。我局依照《反壟斷法》和《國務(wù)院反壟斷委員會關(guān)于相關(guān) 市場界定的指南》的規(guī)定，圍繞“藥用水楊酸甲酯”原料藥的相關(guān)市場進(jìn)行考量。

（一）本案相關(guān)商品市場 藥品是一種特殊的商品，其質(zhì)量直接關(guān)系人們的身體健康。水楊酸甲酯別名冬青油，分為食用、藥用、化工原料用三種。藥用水楊酸 甲酯無色至淡黃色液體，它可作為醫(yī)藥外用發(fā)赤劑、醫(yī)藥制劑中口腔 藥與涂劑等的賦香劑，也可應(yīng)用在金合歡、晚香玉等日用香精中。

按照《中華人民共和國藥典》及衛(wèi)生部藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，“傷濕止痛膏”、 “風(fēng)油精”、“活血止痛膏”等藥品生產(chǎn)中必須按標(biāo)準(zhǔn)添加取得國藥準(zhǔn)字號的藥用水楊酸甲酯，不得用其他產(chǎn)品替代。

因此，本案的相關(guān)商品市場界定為藥用水楊酸甲酯原料藥（以下 簡稱水楊酸甲酯原料藥）市場。

（二）本案相關(guān)地域市場 依據(jù)國家藥品管理法律、法規(guī)，水楊酸甲酯原料藥銷售市場為全國范圍，無地域限制。在全國范圍內(nèi)，只要取得藥品經(jīng)營資格就可以 進(jìn)入全國各地銷售，與國內(nèi)其他具有相關(guān)資質(zhì)的銷售企業(yè)進(jìn)行市場競 爭。需求者可以在全國范圍內(nèi)向生產(chǎn)商、銷售商進(jìn)行采購。

同時，依據(jù)《藥品管理法》第三十九條規(guī)定，藥品進(jìn)口，須經(jīng)國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門組織審查，經(jīng)審查確認(rèn)符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、安全有效的，方可批 準(zhǔn)進(jìn)口，并發(fā)給進(jìn)口藥品注冊證書。

并且由于水楊酸甲酯原料藥生產(chǎn) 過程中污染大、能耗大、投資大，而且價格不高、利潤不大，目前國外很少生產(chǎn)，需求者很難在國外進(jìn)行采購，案件中也未發(fā)現(xiàn)從國外進(jìn) 口的情況，實(shí)際上國外需求者大多需要從我國進(jìn)口。所以，中國為該原料藥的主要需求和供應(yīng)地域。

因此，本案的相關(guān)地域市場為全國市場。

三、當(dāng)事人在相關(guān)市場具有支配地位的認(rèn)定

《反壟斷法》第十七條第二款規(guī)定：“本法所稱市場支配地位， 是指經(jīng)營者在相關(guān)市場內(nèi)具有能夠控制商品價格、數(shù)量或者其他交易 條件，或者能夠阻礙、影響其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場能力的市場地位”。

（一）市場份額

國家食品藥品監(jiān)督管理總局網(wǎng)站顯示，目前有 4 家企業(yè)取得了生 產(chǎn)藥用水楊酸甲酯原料藥的批準(zhǔn)文號。據(jù)調(diào)查，由于安全和污染等原 因，實(shí)際只有陜西省華陰市錦前程藥業(yè)有限公司（以下簡稱錦前程公 司）、廣東省佛山市南海中南藥化廠（以下簡稱中南藥化廠）生產(chǎn)。

2015 年之前，使用該原料藥的廠家可以直接向上述兩家企業(yè)采購，也 可以向從兩家企業(yè)進(jìn)貨的藥品經(jīng)銷商采購，該市場供需狀態(tài)比較穩(wěn)定， 價格也穩(wěn)定在 2 萬元/噸左右。

2015 年當(dāng)事人實(shí)際取得兩家生產(chǎn)企業(yè) 的產(chǎn)品全國總代理權(quán)后，該市場發(fā)生了深刻的變化。廠家不再直接銷 售產(chǎn)品，進(jìn)入流通市場的產(chǎn)品全部由當(dāng)事人負(fù)責(zé)銷售，當(dāng)事人具有水楊酸甲酯原料藥市場的 100%市場份額。

（二）當(dāng)事人控制銷售市場的能力 由于當(dāng)事人占有水楊酸甲酯原料藥市場的全部市場份額，其是否交易、交易價格是多少、是否要附加條件才交易，均由當(dāng)事人決定， 因此當(dāng)事人具有控制銷售市場的能力。

經(jīng)查，2015 年，當(dāng)事人占有全 部市場份額后，水楊酸甲酯原料藥由 2 萬元/噸左右漲到最低 6 萬元/ 噸，最高價達(dá)到 50 萬元/噸。

（三）其他經(jīng)營者進(jìn)入市場難易程度 在我國現(xiàn)行法律框架之下，原料藥產(chǎn)業(yè)的市場準(zhǔn)入門檻較高，藥品生產(chǎn)企業(yè)需投入大量資金和科研力量獲得相關(guān)資質(zhì)。

由于安全和污 染等原因，水楊酸甲酯原料藥實(shí)際只有錦前程公司、中南藥化廠生產(chǎn)， 而且目前該原料藥的產(chǎn)能能夠滿足市場需求，其他經(jīng)營者缺乏進(jìn)入該 市場的動因。2015 年當(dāng)事人實(shí)際取得兩家生產(chǎn)企業(yè)的產(chǎn)品全國總代理 權(quán)，具有排他性，因此其他經(jīng)營者進(jìn)入該原料藥市場難度極大。

（四）其他經(jīng)營者對當(dāng)事人的依賴 國內(nèi)水楊酸甲酯原料藥的使用方必須從當(dāng)事人處購買原料藥。經(jīng)查：2015 年后，在價格大幅上漲的情況下，用戶仍然被迫向當(dāng)事人采 購水楊酸甲酯原料藥。而在當(dāng)事人對不接受其條件的用戶實(shí)施拒絕供 貨之后，用戶只能面臨停產(chǎn)的困境。

因此，當(dāng)事人對水楊酸甲酯原料 藥需求企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、經(jīng)營利潤等具有決定性影響，需求企業(yè)對當(dāng)事人有很強(qiáng)的依賴性。

綜上所述，我局認(rèn)定當(dāng)事人在全國水楊酸甲酯原料藥市場具有市場支配地位。

四、當(dāng)事人實(shí)施的行為

2014 年，當(dāng)事人在經(jīng)營中發(fā)現(xiàn)水楊酸甲酯原料藥實(shí)際生產(chǎn)廠家只有 2 家，只需要拿到兩家的授權(quán)，就可以控制市場，難度較小，而且產(chǎn)品價格不高，上升空間巨大。

當(dāng)事人于是安排公司業(yè)務(wù)員易某某、 周某某、鄧某某、李某某等人以當(dāng)事人名義或借用其他公司名義，負(fù)責(zé)具體聯(lián)系運(yùn)作該原料藥的獨(dú)家代理及市場銷售。

為了避免引起兩家生產(chǎn)企業(yè)的注意，當(dāng)事人以武漢 HH 醫(yī)藥有限公 司、海南 HF 醫(yī)藥有限公司的名義，與錦前程公司、中南藥化廠進(jìn)行洽談。

具體情況為：

1、2014 年，當(dāng)事人以武漢 HH 醫(yī)藥有限公司的名義取得了錦前程 公司 2015 年 1 月至 2016 年 11 月水楊酸甲酯原料藥的全國總代理權(quán)。 雙方約定：錦前程公司提供原客戶名單（即 2015 年前購買過其水楊酸 甲酯原料藥的客戶）給武漢 HH 公司，由該公司負(fù)責(zé)聯(lián)絡(luò)銷售。未取得 該公司同意，錦前程公司不得直接銷售水楊酸甲酯原料藥給任何客戶。

2015 年度，錦前程公司共以 2 萬元/噸、2.1 萬元/噸的價格，銷售 154 噸水楊酸甲酯原料藥給武漢 HH 公司；另按照武漢 HH 公司指令，以 2 萬元/噸的價格銷售 100 噸水楊酸甲酯原料藥給 JST（福建）醫(yī)藥集團(tuán) 有限公司。

此后，HH 公司以 2 萬元/噸、2.05 萬元/噸、2.15 萬元/噸的價格， 將 154 噸產(chǎn)品分別銷售給湖南 SY 醫(yī)藥有限公司 77 噸、四川 DSY 藥業(yè) 有限公司 60 噸、湖北 JS 醫(yī)藥有限公司 17 噸；JST 公司將 100 噸產(chǎn)品 全部銷售給四川 DSY 公司，其中按 5.877 萬元/噸銷售 80 噸，3.918 萬元/噸銷售 20 噸。

湖南 SY 公司將 77 噸產(chǎn)品以 5.026 萬元/噸的價格銷售給武漢 A醫(yī)藥有限公司 32 噸、以 5.88 萬元/噸銷售給當(dāng)事人 45 噸；四川 DSY公司將 160 噸產(chǎn)品銷售給武漢 A50 噸（按 5.026 萬元銷售 40 噸、按6.701 萬元/噸銷售 10 噸）、銷售給當(dāng)事人 80 噸（按 5.88 萬元/噸銷售 60 噸，按 3.92 萬元/噸銷售 20 噸）。

湖北 JS 醫(yī)藥有限公司將 17 噸產(chǎn)品銷售給合肥 ZX 醫(yī)藥有限公司，合肥 ZX 醫(yī)藥有限公司將此 17 噸產(chǎn)品銷售給當(dāng)事人。詳見下表：

2、2014 年，當(dāng)事人以海南HF醫(yī)藥有限公司名義取得中南藥化廠水楊酸甲酯原料藥的全國總代理權(quán)（漳州水仙藥業(yè)股份有限公司、廣 東梁介福藥業(yè)有限公司兩家大客戶由該廠直接供貨）。雙方約定：中南藥化廠提供原客戶名單給海南 HF 公司，由該公司負(fù)責(zé)銷售。未取得 該公司同意，中南藥化廠不得直接銷售水楊酸甲酯原料藥給任何客戶。

2015 年 1 月 1 日-2015 年 12 月 1 日，中南藥化廠以 2.5 萬元/噸的價 格銷售給海南 HF 公司水楊酸甲酯 208.3 噸。HF 公司 2015 年共銷售 187.6 噸產(chǎn)品，除銷售給用戶 30 噸外，其他 154.6 噸全部銷售給廣東 KS 藥業(yè)有限公司（按 2.8 萬元的價格銷售 147.6 噸，3.2 萬元/噸銷售7 噸）。

廣東 KS 公司按 5.9 萬元/噸銷售給用戶 31.775 噸，按 5.88萬元/噸銷售湖北 B 藥業(yè)有限公司 97.425 噸，按 7.84 萬元/噸銷售湖 北 C 藥業(yè)有限公司 11.9 噸。詳見下圖：

錦前程公司的產(chǎn)品最終進(jìn)入當(dāng)事人公司和武漢 A 公司對外銷售； 中南藥化廠的產(chǎn)品最終進(jìn)入湖北 B 公司和湖北 C 公司對外銷售。

實(shí)際上對最終用戶的銷售，也是由當(dāng)事人公司業(yè)務(wù)員易某某等人，以這四 家公司的名義來完成的。貨物絕大部分是實(shí)際儲存在生產(chǎn)廠家倉庫， 然后按照當(dāng)事人指示，由生產(chǎn)廠家交付最終用戶。

獲得兩個生產(chǎn)廠家的全國總代理權(quán)后，當(dāng)事人立即安排業(yè)務(wù)員易 某某等人，以當(dāng)事人、武漢 A 公司、湖北 B 公司、湖北 C 公司等四家 公司的名義，與水楊酸甲酯原料藥的需求用戶聯(lián)系，以四家公司的名 義對外銷售。

業(yè)務(wù)員聯(lián)系時告知用戶：水楊酸甲酯原料藥已被他們所 在公司總代理，以后進(jìn)貨只能通過他們。并以進(jìn)價高、貨源稀缺等為 借口，將價格飆升至 6－15 萬元／噸。而且原錦前程公司的用戶只能 從當(dāng)事人或武漢 A 公司進(jìn)貨；原中南藥化廠的產(chǎn)品只能從湖北 B 公司 或湖北 C 公司進(jìn)貨。

用戶找到廠家聯(lián)系，廠家告知其產(chǎn)品已被總代理，自己不能直接銷售，必須找代理公司購買。由于事發(fā)突然，用戶存貨不多，很多急需的用戶被迫按 6－15 萬元／噸的價格購買了水楊酸甲 酯原料藥。

在此基礎(chǔ)上，當(dāng)事人對用戶進(jìn)行了分析，對沒有購買產(chǎn)品，但按 照分析應(yīng)該基本已經(jīng)用完了原料的用戶，直接向當(dāng)?shù)厮幈O(jiān)部門舉報用 戶用工業(yè)用水楊酸甲酯冒充藥用水楊酸甲酯，同時要求購買的用戶提 供生產(chǎn)批次、生產(chǎn)記錄。

在達(dá)到以上目的后，當(dāng)事人又要求用戶繳納保證金、并且要求獨(dú) 家代理用戶生產(chǎn)的成品藥，否則以各種理由拒絕供貨。2015 年，黃石市衛(wèi)生材料藥業(yè)有限公司為了繼續(xù)生產(chǎn)，幾經(jīng)協(xié)商后，在繳納 20 萬元 保證金，并以每年至少使用 6 噸水楊酸甲酯原料藥且不得二次銷售、并提供生產(chǎn)批次和生產(chǎn)記錄的條件下，才以 8 萬元／噸的價格購進(jìn)了1 噸水楊酸甲酯原料藥；湖北舒爾邁康藥業(yè)有限公司除被通知價格上 漲、要求其提供生產(chǎn)批次等信息外，還要求做該公司主要產(chǎn)品---“京 都活血止痛膏”的全國總代理權(quán)。

由于“活血止痛膏”全國市場只有 該公司和安徽安科余良卿藥業(yè)有限公司生產(chǎn)，為了取得該藥品的市場 控制權(quán)，當(dāng)事人業(yè)務(wù)員在跟這二家談判的過程中明確告知只會給其中 一家公司提供水楊酸甲酯原料藥，最終安徽企業(yè)妥協(xié)，同意將產(chǎn)品交 由當(dāng)事人代理。而舒爾邁康公司因不愿讓當(dāng)事人取得代理權(quán)，被停止 供應(yīng)原料藥,面臨停產(chǎn)的困境。

經(jīng)我局查實(shí)，2015 年度：當(dāng)事人銷售錦前程公司水楊酸甲酯原料 藥 36.75 噸，銷售額為 229.91 萬元；通過武漢 A 公司銷售錦前程公司 水楊酸甲酯原料藥 48.6 噸，銷售額 397.385 萬元；通過湖北 B 公司銷售中南藥化廠水楊酸甲酯原料藥 97.425 噸，銷售額 613.775 萬元；湖北 C 公司實(shí)際未銷售。三家公司總銷售金額為 1241.07 萬元。

五、當(dāng)事人行為無正當(dāng)理由的認(rèn)定

當(dāng)事人進(jìn)入水楊酸甲酯原料藥市場后，錦前程公司、中南藥化廠兩家公司的產(chǎn)品之間不再進(jìn)行競爭，正常的市場競爭秩序被打破。當(dāng) 事人在銷售水楊酸甲酯原料藥時，除了大幅提高產(chǎn)品價格外，還分別要求用戶：（1）上報用水楊酸甲酯原料藥為原料生產(chǎn)的成品藥名單、 批次、生產(chǎn)記錄，提前申報供貨計劃；（2）承諾從其單位購買水楊酸 甲酯原料藥不作其他用途，不得自行銷售給其他用戶，否則視為合同 違規(guī)；（3）交納高額保證金；（4）分享用戶成品藥的提價收益；（5） 要求取得用戶銷路較好成品藥總代理權(quán)，或控制該成品藥銷售。我局 認(rèn)為：上述要求是在正常的交易之外，附加的其他交易條件，破壞了 正常的市場競爭秩序：

1、擾亂了原料藥和成品藥市場的競爭秩序

原料藥是生產(chǎn)成品藥的必需品，沒有原料藥，再好的成品藥也生產(chǎn)不出來。藥用水楊酸甲酯原料藥的市場一直比較平穩(wěn)，而當(dāng)事人介入后實(shí)際上消除了原料藥市場競爭，大大增加使用該原料藥生產(chǎn)成品藥的廠家的負(fù)擔(dān)，能拿到原料藥，依靠的是誰繳納的保證金高、誰分 給當(dāng)事人的利潤高，導(dǎo)致原料藥市場秩序的混亂；

導(dǎo)致成品藥市場競 爭實(shí)際已經(jīng)演變成了對原料藥的爭奪，破壞了成品藥廠家以前是依靠 技術(shù)的更新、成品的療效、銷售市場的成熟度等來進(jìn)行公平競爭的市場秩序。

2、極大地增加了成品藥生產(chǎn)廠家的負(fù)擔(dān)

使用該原料藥生產(chǎn)成品的廠家，不僅要面對翻了幾番的價格，還要繳納高額的保證金，自己生產(chǎn)的產(chǎn)品還要交給當(dāng)事人銷售。特別是 一旦不能接受當(dāng)事人不斷提出的新條件，就要面臨停產(chǎn)的困境，自己 的企業(yè)完全不能由自己控制，有的面臨放棄多年積累下來的市場份額， 被迫停產(chǎn)、轉(zhuǎn)產(chǎn)。

3、最終損害了消費(fèi)者的利益

當(dāng)事人大幅提高原料藥的價格并附加其他交易條件，導(dǎo)致使用該原料藥的成品藥生產(chǎn)廠家成本和負(fù)擔(dān)將大幅增加，而成品藥生產(chǎn)廠家 因此增加的成本和負(fù)擔(dān)，又將通過藥品的流通以各種方式最終轉(zhuǎn)嫁給 購買成品藥的消費(fèi)者。

因此，我局認(rèn)為當(dāng)事人附加其他交易條件的行為不具有正當(dāng)理由， 構(gòu)成《反壟斷法》第十七條第一款第（五）項所規(guī)定的“在交易時附 加其他不合理的交易條件”的行為。

以上事實(shí)及認(rèn)定有以下證據(jù)證明：

證據(jù) 1：湖北省臺辦《關(guān)于商請協(xié)處 XX 反映事項的函》、舉報信， 證明案件來源；

證據(jù) 2：《工商總局關(guān)于授權(quán)湖北省工商行政管理局立案查處藥 用水楊酸甲酯經(jīng)營者涉嫌壟斷行為的決定（工商競爭字【2016】24 號）， 證明經(jīng)我局請示，國家工商總局授權(quán)我局對當(dāng)事人立案調(diào)查的情況；

證據(jù) 3：我局《立案審批表》，證明我局立案的情況；

證據(jù) 4：調(diào)查人員在錦前程公司原銷售代理商-江蘇嘉億醫(yī)藥有限公司調(diào)取的《營業(yè)執(zhí)照》、《情況說明》、合同、票據(jù)等材料。證明： 2015 年前，錦前程公司產(chǎn)品的銷售和代理情況良好，用戶可直接從廠家購進(jìn)也可以從代理公司購買，市場平穩(wěn)有序，價格穩(wěn)定。從 2015年開始，廠家不直接銷售，任何用戶都必須從當(dāng)事人及涉案單位購買 的事實(shí)；

證據(jù) 5：調(diào)查人員在浙江康恩貝中藥有限公司所做《現(xiàn)場檢查筆 錄》、調(diào)取的《情況說明》、合同、票據(jù)、國家食藥局查詢情況等材 料。證明：國內(nèi)實(shí)際從事藥用水楊酸甲酯原料藥生產(chǎn)的廠家只有 2 家。

該公司以前為錦前程公司用戶，購進(jìn)價格為 2.2 萬元/噸；2015 年水 楊酸甲酯原料藥被代理后，價格漲了三倍，該公司找中南藥化廠聯(lián)系， 被告知原客戶只能找原廠家聯(lián)系，被迫從 A 公司按 6.1 萬元/噸購買的 事實(shí)；

證據(jù) 6：調(diào)查人員在浙江康恩貝制藥股份有限公司調(diào)取的《情況 說明》、合同、票據(jù)、中南藥化廠發(fā)送的《告知函》等材料。證明： 該公司原從中南藥化廠按 2.8 萬元/噸的直接購買情況，中南藥化廠告 知其產(chǎn)品被 B 公司全權(quán)代理的情況（2015 年 1 月），A 公司拒絕供應(yīng) 其錦前程公司產(chǎn)品情況；

B 公司在價格上漲到 6 萬元/噸的同時，要求 該公司提供 50 萬元保證金、生產(chǎn)記錄、生產(chǎn)批次情況；在要求該公司 參加“風(fēng)油精漲價行動”未果后，當(dāng)事人削減了對其的供貨數(shù)量的事實(shí)；

證據(jù) 7：調(diào)查人員在黃石衛(wèi)生材料藥業(yè)有限公司調(diào)取的《情況反 映》、財務(wù)票據(jù)、該公司與 A 公司《藥用水楊酸甲酯代銷協(xié)議》等材 料。證明：該公司以前為錦前程公司用戶，價格為 2.35 萬元/噸；

2015 年水楊酸甲酯原料藥被代理后，價格漲到 7.5 萬元/噸，在已交貨款的情況下，A 公司強(qiáng)行要求其繳納保證金 30 萬元（后改為 20 萬元)，每年必須購買一定的數(shù)量，并提供生產(chǎn)記錄、生產(chǎn)批次等事實(shí)；

證據(jù) 8：調(diào)查人員在黃石市力康藥業(yè)有限公司所做《現(xiàn)場檢查筆 錄》、調(diào)取的 QQ 聊天記錄等材料。證明：該公司在與 C 公司洽談購貨 事宜時，對方要求其提供生產(chǎn)的成品數(shù)量、規(guī)格，采購原料的用量等材料；

證據(jù) 9：調(diào)查人員在黃石燕舞藥業(yè)有限公司調(diào)取的合同、財務(wù)票 據(jù)等材料。證明：該公司以前購買的價格為 2.35 萬元/噸，與當(dāng)事人 交易時漲到 8 萬元/噸的事實(shí)；

證據(jù) 10：調(diào)查人員在漳州水仙藥業(yè)股份有限公司調(diào)取的《情況說 明》、合同、《律師函》等材料。證明：該公司本與錦前程公司簽訂有供貨合同，但由于水楊酸甲酯原料藥被代理的原因，錦前程公司拒絕履行此合同；

證據(jù) 11：調(diào)查人員在湖北舒爾邁康藥業(yè)有限公司、荊州德安藥業(yè) 有限公司（兩家公司合署辦公)調(diào)取的《營業(yè)執(zhí)照》、合同、短信記錄、《事實(shí)反映》，所做《詢問筆錄》等材料。證明：水楊酸甲酯原料藥 被代理后，除價格上漲到 7 萬元/噸、要求該公司提供生產(chǎn)記錄等信息外，當(dāng)事人業(yè)務(wù)員還要求做該公司主要產(chǎn)品---“京都活血止痛膏”的 全國總代理權(quán)。

由于“活血止痛膏”全國市場只有該公司和安徽安科 余良卿藥業(yè)有限公司生產(chǎn)，為了取得該藥品的市場控制權(quán)，當(dāng)事人業(yè)務(wù)員在跟這二家談判的過程中明確告知只會給其中一家公司提供水楊 酸，最終安徽企業(yè)妥協(xié)，同意將產(chǎn)品交由當(dāng)事人代理。而該公司因不 愿讓當(dāng)事人取得代理權(quán)，被停止供應(yīng)原料藥，目前面臨停產(chǎn)的困境；

證據(jù) 12：調(diào)查人員在健民集團(tuán)葉開泰國藥（隨州）有限公司調(diào)取的《營業(yè)執(zhí)照》、《詢問筆錄》、詢價報告表、當(dāng)事人報價函、與當(dāng)事人的購銷合同及發(fā)票等材料。證明：2015 年前該公司的正常采購價；

2015 年后，當(dāng)事人業(yè)務(wù)員對其聲稱 B 公司為中南藥化廠的總代理，銷 售價格 6 萬元/噸；當(dāng)事人業(yè)務(wù)員對其聲稱當(dāng)事人為錦前程公司的總代理，銷售價格 6.5 萬元/噸；以及該公司與當(dāng)事人的交易情況；

證據(jù) 13：調(diào)查人員在荊州市津奉藥業(yè)發(fā)展有限公司所做的《現(xiàn)場 檢查筆錄》、《詢問筆錄》，調(diào)取的《營業(yè)執(zhí)照》和發(fā)票；證明生產(chǎn) 廠家拒絕與其直接交易，要求找當(dāng)事人購買，當(dāng)事人要求其提交批文 等資料，要先進(jìn)行資質(zhì)審核，通過后才能購買；

證據(jù) 14：調(diào)查人員在錦前程公司調(diào)取的《營業(yè)執(zhí)照》、銷售單據(jù)、 對該公司法人代表所做《詢問筆錄》等材料。證明：武漢 HH 公司取得錦前程公司全國總代理情況；錦前程公司提供原客戶名單給武漢 HH 公司，由武漢 HH 公司負(fù)責(zé)聯(lián)絡(luò)銷售。未取得武漢 HH 公司同意，錦前 程公司不得直接銷售水楊酸甲酯原料藥給任何客戶情況。2015 年度， 該公司銷售給武漢 HH 公司、JST（福建）公司的數(shù)量和金額；

證據(jù) 15：調(diào)查人員對武漢 HH 醫(yī)藥有限公司調(diào)查時，制作的《現(xiàn) 場筆錄》；調(diào)取的《營業(yè)執(zhí)照》、銷售合同、購銷匯總表、財務(wù)報表、 記帳憑證等材料。證明該公司主體資格、購進(jìn)和銷售水楊酸甲酯原料 藥情況；

證據(jù) 16：調(diào)查人員對 JST（福建）公司進(jìn)行調(diào)查時，調(diào)取的《營 業(yè)執(zhí)照》、《情況說明》、該公司購進(jìn)和銷售水楊酸甲酯原料藥的《購 銷合同》、發(fā)票、銀行憑證；貨物出庫單、入庫單等材料。證明該公 司從 2015 年開始銷售水楊酸甲酯原料藥后，其購進(jìn)和銷售的單位、數(shù)量、價格、金額等事實(shí)；

證據(jù) 17：調(diào)查人員對 A 公司進(jìn)行調(diào)查時，制作的《現(xiàn)場筆錄》、《詢問筆錄》、拍攝的照片；調(diào)取的《營業(yè)執(zhí)照》、購進(jìn)和銷售水楊 酸甲酯原料藥的《合同》、明細(xì)帳、分類帳、發(fā)票、記帳憑證、銀行 憑證；

貨物出庫單、入庫單；人員工資單等材料。證明該公司從 2015 年開始銷售水楊酸甲酯原料藥后，其購進(jìn)和銷售的單位、數(shù)量、價格、 金額、庫存；銷售的模式、業(yè)務(wù)員身份等事實(shí)；

證據(jù) 18：調(diào)查人員對當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)查時，調(diào)取的《營業(yè)執(zhí)照》、《情況說明》，購進(jìn)和銷售水楊酸甲酯原料藥的《購銷合同》、明細(xì)帳、分類帳、匯總表、記帳憑證、帳戶明細(xì)、財務(wù)報表、當(dāng)事人制作 的要求代理對方制劑產(chǎn)品的《合作意向》格式文本等材料。

證明當(dāng)事 人從 2015 年開始銷售水楊酸甲酯原料藥后，其購進(jìn)和銷售的單位、數(shù) 量、價格、金額、庫存；要求代理對方制劑產(chǎn)品的行為等事實(shí)；

證據(jù) 19：調(diào)查人員對中南藥化廠進(jìn)行調(diào)查時，調(diào)取的《營業(yè)執(zhí)照》、《情況說明》；2013、2014、2015 年水楊酸甲酯原料藥銷售明細(xì)表、《購銷合同》、發(fā)票、記帳憑證；貨物出庫單；關(guān)于 B 公司和 C 公司 為其經(jīng)銷商的《通知函》等材料。

證明該廠 2013-2015 年，水楊酸甲 酯原料藥銷售的單位、數(shù)量、價格、金額，2015 年其產(chǎn)品全部銷售給 HF 公司，B 公司和 C 公司為其經(jīng)銷商；銷售給最終用戶的產(chǎn)品由該廠 按照 HF 公司要求進(jìn)行發(fā)貨的事實(shí)；

證據(jù) 20：調(diào)查人員對海南 HF 公司進(jìn)行調(diào)查時，調(diào)取的水楊酸甲 酯原料藥銷售明細(xì)、《購銷合同》、發(fā)票、記帳憑證等材料。證明 2015 年，該公司從中南藥化廠購進(jìn)水楊酸甲酯原料藥，并進(jìn)行銷售的數(shù)量、價格、金額等事實(shí)；

證據(jù) 21：調(diào)查人員對廣東 KS 公司進(jìn)行調(diào)查時，調(diào)取的該公司 2015 年水楊酸甲酯原料藥《購銷合同》、發(fā)票、記帳憑證；銀行日記帳、 應(yīng)收帳款等分類帳。證明 2015 年，該公司從海南 HF 公司購進(jìn)水楊酸 甲酯原料藥，并銷售給 B 公司和 C 公司數(shù)量、價格、金額的事實(shí)；

證據(jù) 22：調(diào)查人員對廣東 KS 公司進(jìn)行調(diào)查時，制作的《現(xiàn)場筆 錄》、《實(shí)施行政強(qiáng)制措施決定書》（鄂工商扣字【2016】101 號)；《期間告知書》（鄂工商鑒告字【2016】101 號)；《解除行政強(qiáng)制措 施決定書》（鄂工商解字【2016】101 號)。證明我局對該公司財務(wù)帳 目進(jìn)行扣押、委托事務(wù)所進(jìn)行審計，并已解除扣押的事實(shí)；

證據(jù) 23：我局與湖北眾信會計師事務(wù)有限公司簽訂的《合同》、 該事務(wù)公司出具的《審計報告》（鄂眾會審字【2016】第 6012 號)。 證明：經(jīng)我局委托，該事務(wù)公司對廣東 KS 公司經(jīng)營情況進(jìn)行審計的情 況及審計結(jié)果；

證據(jù) 24：調(diào)查人員對 B 公司進(jìn)行調(diào)查時，制作的《現(xiàn)場筆錄》； 調(diào)取的《營業(yè)執(zhí)照》、購進(jìn)和銷售水楊酸甲酯原料藥的明細(xì)、《購銷 合同》、發(fā)票、記帳憑證、銀行憑證等材料。證明該公司從 2015 年開 始銷售水楊酸甲酯原料藥后，其購進(jìn)和銷售的單位、數(shù)量、價格、金 額、庫存等事實(shí)；

證據(jù) 25：當(dāng)事人提供的《情況說明》、《經(jīng)營情況說明》、《關(guān) 于企業(yè)納稅情況的說明》及納稅票據(jù)、《關(guān)于水楊酸甲酯倉儲及運(yùn)輸 情況的說明》、《貨物運(yùn)輸合同》及票據(jù)、《貨物倉儲合同》等材料。

證明當(dāng)事人對上述行為的策劃實(shí)施過程、借用其他公司名義的原因、附加不合理條件等事實(shí)的認(rèn)識、態(tài)度和下一步打算；及對納稅情況、倉儲運(yùn)輸費(fèi)用情況進(jìn)行說明的情況。

六、處罰決定

2016 年 11 月 9 日，我局依法向當(dāng)事人送達(dá)了《行政處罰聽證告 知書》（鄂工商聽告字[2016]202 號），依法告知了當(dāng)事人我局?jǐn)M作 出行政處罰的事實(shí)、理由、依據(jù)、處罰內(nèi)容以及當(dāng)事人依法享有陳述、 申辯或舉行聽證的權(quán)利。

在規(guī)定限期內(nèi)，當(dāng)事人未申請舉行聽證，但提交了《行政處罰申 辯書》，希望我局減輕對其處罰。其理由主要有：

1、其無主觀違法故意；2、在我局調(diào)查后，其及時對市場銷售進(jìn)行了整改。目前其與黃石衛(wèi)材公司、湖北舒爾邁康公司、安徽安科余良卿公司的銷售合作處于正常良性關(guān)系，同時提交了與安徽安科余良 卿公司的交易發(fā)票。

黃石衛(wèi)材公司、湖北舒爾邁康公司也出具《情況 說明》證明：近期在采購水楊酸甲酯原料藥過程中，未發(fā)生市場壟斷 性銷售及歧視性銷售的行為；3、公司資金主要投入到正常開銷及大量的貨款當(dāng)中，一次性支付高額罰款會面臨倒閉的危機(jī)；4、在我局調(diào)查期間，一直以積極端正的態(tài)度全力配合我局調(diào)查。

經(jīng)認(rèn)真復(fù)核我局認(rèn)為：1、當(dāng)事人在此次壟斷行為中，大量借用其他公司名義實(shí)施，其逃避壟斷調(diào)查的故意非常明顯，因此，其提出的無主觀故意的理由，不應(yīng)予以采納；2、企業(yè)經(jīng)營是否困難，不屬于法 定的從輕或者減輕情節(jié)；3、主動消除或者減輕危害后果、配合我局調(diào) 查，符合《行政處罰法》第 27 條的規(guī)定，可予以考慮對處罰幅度予以 從輕。

綜上所述，我局認(rèn)為：當(dāng)事人的上述行為，違反了《中華人民共和國反壟斷法》第六條的規(guī)定，構(gòu)成了第十七條第一款第（五）項所 規(guī)定的“沒有正當(dāng)理由搭售商品，或者在交易時附加其他不合理的交易條件”的行為。依據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》第四十七條規(guī)定， 我局責(zé)令當(dāng)事人停止違法行為并決定對當(dāng)事人作出如下處罰：

1、沒收當(dāng)事人及通過其他 3 家公司名義銷售水楊酸甲酯原料藥所獲得的違法所得 183.69 萬元；

2、處以 2015 年度，當(dāng)事人及其通過其他 3 家公司名義銷售水楊酸甲酯原料藥的總銷售額 1241.07 萬元 3%的罰款，即 37.2321 萬元；

以上罰沒款合計人民幣 220.9221 萬元。 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到本處罰決定之日起 15 日內(nèi)，到武漢市武昌中北路 130 號武漢市農(nóng)業(yè)銀行梅嶺分理處（收款單位：湖北省工商行政管 理局，賬號：17-053401040000172），繳納罰款。逾期不履行本處罰 決定的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款。

當(dāng)事人如不服本處罰決定，可以自收到本處罰決定書之日起六十 日內(nèi)向國家工商行政管理總局或湖北省人民政府申請復(fù)議，也可自收 到本處罰決定書之日起六個月內(nèi)依法直接向人民法院提起訴訟。

信息來源：醫(yī)藥云端工作室